Включение в РНП Практика

Включение в РНП Практика
25 Окт

Надо ли включать в РНП поставщика, если контракт не подписан из-за сбоя в работе сети Интернет?

Ответ – включение в РНП в такой ситуации будет незаконно.

По итогам рассмотрения дела суд верно пришел к выводу, что победитель не мог подписать договор, т.к. в сети Интернет произошел сбой. При этом сбой произошел по вине арендодателя. Участник торгов своевременно уведомил заказчика о возникшей проблеме, а также подтвердил намерение заключить договор с заказчиком. В такой ситуации включение в РНП участника недопустимо (см. Постановление 18 ААС от 07.10.2014 г. N А07-11398/2014).

Должен ли победитель торгов быть включен в РНП из-за невозможности перечисления обеспечения договора в связи с наложением ареста на счет?

Ответ – включение в РНП такого победителя правомерно.

Арбитражный суд Ставропольского края вынес такое Решение 11.03.2015 г. по делу N А63-10505/2014.

Судом отмечено, что хозяйствующий субъект - победитель, "принял решение об участии в торгах и подал заявку на участие в закупке, осознавая, что в связи с наложением ареста на расчетный счет несет риск наступления неблагоприятных для него последствий – включение в РНП, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям контрактной системы".

Суд сделал вывод, что наложение ареста на счет не является обстоятельством непреодолимой силы.

"Согласно положениям Гражданского кодекса, обстоятельства непреодолимой силы - обстоятельства чрезвычайного характера, при наличии которых нормальный ход развития отношений невозможен из-за их чрезвычайности и непредотвратимости при данных условиях, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить. Они характеризуются непредсказуемостью или неопределенностью во времени наступления и неоднозначностью последствий, могут вызвать человеческие жертвы и наносить материальный ущерб. К обстоятельствам непреодолимой силы возможно отнести наводнения, пожар, засуху, ураган, цунами, сель, землетрясение и другие природные явления, а также войну, военные действия, блокаду, запретительные действия властей и акты государственных органов, эпидемии, крупномасштабные забастовки и другие обстоятельства.

Вывод – наложение ареста на расчетный счет заявителя не может являться непреодолимой силой только лишь исходя из того, что заявитель заранее не знал о данном обстоятельстве", а значит включение в РНП правомерно.

Правомерно ли включение в РНП в случае несоответствия банковской гарантии закону?

Ответ – включение в РНП не правомерно.

При рассмотрении конкретного спора, Управление ФАС по Ямало-ненецкому автономному округу в Решении от 27.04.2014 г. N РНП 89-44/2014 пришло к следующему выводу:

"В соответствии с положениями части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе, если победитель закупки при заключении договора не представил обеспечение исполнения договора в установленный контрактной системой срок, такой участник считается уклонившимся от заключения договора.

При этом контрактная система не говорит, что отказ заказчика от принятия банковской гарантии по причине её несоответствия Закону приравнивается к непредставлению данной гарантии и такого участника следует включить в РНП.

Контрактной системой предусмотрена возможность не принять банковскую гарантию, в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 45, но признать в таких случаях победителя торгов уклонившимся от заключения контракта по такому основанию, и включить в РНП – не предусмотрено".

Следует отметить, что заказчиком банковская гарантия признана ненадлежащей, в связи с тем, что в ней вместо "муниципальный контракт" был указано "государственный контракт".

Управление ФАС по Ямало-ненецкому автономному округу не посчитало это значительным нарушением и выдало предписание заключить договор. Включение в РНП в таких случаях будет незаконно.

Обеспечение договора внесено не полностью; контракт не подписан по вине сотрудника, у которого есть электронная подпись. Возможно ли включение в РНП?

  1. Участник закупки намеренно шел к уклонению от внесения обеспечения договора, тогда признание его уклонившимся и включение в РНП возможно.

Ну а если же участник предпринял все возможные действия и способы по внесению обеспечения договора, то признание такого победителя уклонившимся и включение в РНП конечно же незаконно.

АС Ростовской области принял такое Решение 02.10.2014 г. по делу N А53-19910/14. При этом судом был учтен факт, что на дату подписания договора победителем закупки уже был подготовлен товар для исполнения обязательств по заключаемому договору.

  1. Не может быть признан уклонившимся от подписания договора, а также включен в РНП победитель закупки при технических сбоях, которые послужили пропуском срока подписания договора, т.к. в действиях победителя не усматриваются признаки недобросовестности.

Такое Решение принял АС Самарской области от 19.03.2015 г. N А55-30210/2014.

АС сделан вывод, что "в ходе разбирательства дела не установлены обстоятельства, свидетельствующие о намеренном и умышленном уклонении от подписания государственного договора". Установлено, что юридическое лицо - победитель "не имело технической возможности подписывать договор в связи с отсутствием пользователя электронно-цифровой подписи и доступа к системе интернет". При таких обстоятельствах признание победителя недобросовестным и включение в РНП незаконно.

Признание второго участника закупки уклонившимся от подписания контракта и включение в РНП

Ответ – да, включение в РНП законно.
Контрактаня система в некоторых случаях предусматривает заключение договора с участником, предложившим наилучшие условия, после победителя - вторым участником.
Однако, если второй участник не внес обеспечение, или иным образом уклонился от заключения договора, он будет признан уклонившимся и его ждет включние в РНП. Такое Решение принято АС ХМАО-Югра от 02.04.2015 г. N А75-2002/2015.
Суд отметил: "Приняв решение об участии в закупке и подав заявку на участие лицо несет риск наступления неблагоприятных последствий, предусмотренных Контрактной системой, в случае совершения этим лицом действий (бездействия), нарушающих требования контрактной системы и допускающих условия, влекущие за собой невозможность заключения договора. Уклонение от заключения договора может выражаться как в совершении умышленных действий или бездействия, осуществленных с указанной целью, так и в их совершении по неосторожности, когда лицо по своей небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению установленных норм и правил, необходимых для подписания договора, то есть лицо создало условия, влекущие невозможность заключения договора. Подавая заявку на участие в закупке, лицо, ее подающее, обязано осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий".
Однако пунктом 1 Письма ФАС РФ от 08.12.2014 N АЦ/50130/14 сделан вывод,что включение в РНП второго участника недопустимо. Такой же вывод делает и Минэкономразвития РФ в Письме от 10.07.2015 N Д28и-1968.

Победителем направлен протокол разногласий по истечении 13 дней. Считается ли участник уклонившимся от заключения контракта? Законно ли включение в РНП?

Ответ – да и включение в РНП законно.

Статьей 70 контрактной системы установлено, что в случае если победитель не направит подписанный договор или протокол разногласий в течение 13 дней с даты размещения протокола, он будет считаться уклонившимся и подлежит включению в РНП.

В практике имеются случаи, когда участник направляет после первого протокола разногласий направляет второй протокол, отклоняя внесенные заказчиком изменения, которые внес на основании первого протокола.

В Постановлении 17 ААС от 22.04.2015 г. по делу N А60-48334/2014 указано, что при направлении второго протокола разногласий за пределами срока в 13 дней, победитель будет считаться уклонившимся от заключения договора. В этом случае включение в РНП будет законно.

Уведомление электронной торговой площадки попало в раздел почты "спам". Законно ли включение В РНП?

Ответ – включение в РНП не законно.
Если письмо-уведомление о необходимости подписать проект договора попало в спам, то такая причина является уважительной. Арбитражный суд Чувашской Республики в Решении от 07.08.2014 г. по делу N А79-4223/2014 указал: "АС пришел к выводу, что лицо, пропустившее срок подписания договора, по причине отнесениия уведомления ЭТП почтовым сервисом mail.ru в категорию спам, предпринимало попытки для подписания договора, что свидетельствует о намерении его исполнения и отсутствии намерения уклониться от исполнения договора.
Включение в РНП невозможно без установления вины хозяйствующего субъекта, выраженной в сознательном уклонении от подписания договора. Основанием для включения в РНП является только такое уклонение, которое предполагает недобросовестное поведение лица.
Факт неподписания договора без соответствующего подтверждения уполномоченным органом незаконности действий лица не является основанием для признания такового уклонившимся. В таких случаях указанное лицо не должно нести негативные последствия (включение в РНП), связанные с неподписанием контракта".

Контракт не подписан по причине госпитализации победителя. Законно ли включение в РНП?

Ответ – включение в РНП законно.
Такой вывод сделан в Решении АС Ростовской области от 28.01.2015 г. по делу N А53-29468/14. Суд указал следующее.
"Приняв решение на участии в тендере и подав заявку на участие, лицо несет риск наступления нежелательных для него последствий, предусмотренных контрактной системой в случаях совершения им действий (бездействия), не отвечающих требованиям Закона о контрактной системе, а также послужившим причиной не заключения договора с этим лицом, как признанным победителем аукциона.
Такими действиями (бездействием) нарушаются права и интересы заказчика в отношении условий (установленных в процессе закупки как наилучшие для выполнения контракта) и срока исполнения обязательств по контракту. Вина победителя закупки выражается не только в форме прямого умысла (в случаях совершения противоправных действий - победитель торгов предвидел возможность наступления общественно опасных последствий, желал их наступления или не желал, но сознательно допускал негативные последствия или относился к ним безразлично), но также и в форме неосторожности, т.е. при совершении противоправных действий победитель торгов предвидел наступление негативных последствий, но по своей неосмотрительности и самонадеянности рассчитывал на их предотвращение или не предвидел их наступления, хотя при должных внимательности и предусмотрительности мог предвидеть такие последствия.
Согласно установленной контрактной системой специфике документооборота на электронной торговой площадке, невыполнение участником закупки установленных требований является правовым риском признания участника уклонившимся от подписания договора, т.к. наличие у участника соответствующего волеизъявления на заключение договора должно быть реализовано в установленном контрактной системой порядке.
Также, в соответствии с частью 1 статьи 2 ГК РФ закон регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Желая заключить договор путем участия в государственной закупке, лицо не только имеет возможность учитывать специфику заключения контрактов на электронной торговой площадке, но и обязано соблюдать такую специфику. Невыполнение победителем закупки требований контрактной системы влечет невозможность заключения с победителем торгов договора, что вызывает не только нарушение интересов заказчика, но и публичных интересов, которые обеспечиваются контрактной системой размещения государственных заказов.
На основании изложенного, арбитражный суд пришел к выводу о доказанности факта уклонения предпринимателя от заключения договора и отсутствия уважительных причин, подтверждающих невозможность подписания договора. Уклонение от подписания договора по причинам, зависящим от победителя торгов, при отсутствии доказательств, которые могли бы подтвердить принятие участником необходимых и достаточных мер для подписания указанного договора, является основанием для отказа в удовлетворении заявления о признании решения антимонопольного органа незаконным.
В обсуждаемом случае включение в РНП является необходимой мерой ответственности, соразмерной характеру допущенного нарушения.
Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.14 по делу N А53-27570/13, постановлении ФАС СКО от 02.04.14 по делу N А53-13927/13".

Можно ли включить в РНП, при расторжении контракта заказчиком с нарушением закона?

Ответ – включение в РНП незаконно.
Такое Решение принял АС Москвы от 29.05.2015 г. по делу N А40-17783/15. АС указал следующее.
"Факт нарушения заявителем части 12 статьи 95 Закона о контрактной системе установлен антимонопольной службой и подтвержден доказательствами представленными в дело. Установленное нарушение заявителем не оспаривается.
В тоже время нарушения установленного порядка расторжения договора, допущенные заявителем, исключают наличие правовых оснований для включения ФАС России сведений об ООО в РНП даже при наличии нарушений условий Контракта со стороны ООО.
Включение в РНП при наличии в действиях заявителя нарушений своих обязательств по договору возможно только при полном соблюдении требований к расторжению договора, установленных Законом о контрактной системе ".

Если сведения в РНП направлены несвоевременно, то будут ли они исключены из реестра?

Нет, сведения исключены не будут.
Такое Решение принял АС Ростовской области от 19.03.2015 г. по делу N А53-1082/15. Судом отмечено, что при включение в РНП законодательство не нарушается. Срок включения в РНП предопределен процедурами, осуществление которых является обязательным для заказчика и соответствующих органов.

Можно ли отозвать сведения, направленные для включения в РНП?

Нет, отозвать сведения для включения в РНП уже нельзя.

В Письме Минэкономразвития РФ от 06.02.2015 г. N Д28и-277 сделан соответствующий вывод. Министерство указало, что законодательство не предусматривает возможности отозвать информацию о включение в РНП. В связи с этим у заказчиков отсутствует такая возможность.

Могут ли быть применены сведения из РНП, который велся до 1 января 2014 г., к текущим закупкам?

Да, такие сведения можно использовать.
Арбитражный суд Тверской области в Решении от 17.03.2015 г. по делу N А66-16470/2014 подтверждает такую возможность.
К примеру включены в РНП сведения об индивидуальном предпринимателе, а в текущих торгах физическое лицо участвует как учредитель хозяйствующего субъекта, сведения включенные в РНП в качестве ИП будут подлежат оценке. АС пришел к следующему выводу:
"...арбитражный суд указал, что госзаказчик при определении добросовестности участника закупки вправе применять данные не только РНП по Закона о контрактной системе, но и из РНП Закона N 94-ФЗ.
Также, обязательно нужно учитывать цель создания РНП, которая состоит в том, чтобы исключить участие в закупках лиц, ранее скомпрометировавших себя недобросовестностью в области закупок и не допустить к повторному использованию преимуществ государственного заказа и получению бюджетных средств.
Закон не считает важным, в каком статусе проявлена недобросовестность: в статусе индивидуального предпринимателя или в статусе иного участника экономического оборота. Учредители лица, обладающие в той или иной мере административными полномочиями в отношении участника закупок, отвечают не за свой статус, а за свои управленческие решения, определяющие добросовестность созданного ими лица. Таким образом ответственность лиц за недисциплинированность в процессе закупок носит личностный характер и не зависит от времени участия и организационно-правовой формы участника".

Принимается ли во внимание неопытность и отсутствие недобросовестности при рассмотрении о включение в РНП?

Согласно положениям контрактной системы, в случае если победитель торгов не подпишет проект договора в установленный контрактной системой срок, то он будет признан уклонившимся от заключения контракта и включен в РНП. При этом ссылка на неопытность и отсутствие недобросовестности приниматься во внимание ни комиссией ФАС России ни арбитражным судом не будет.
АС Саратовской области в Решении от 26.03.2015 г. по делу N А57-27290/2014 сделал следующие выводы.
"В рассматриваемом случае суд не может принять доводы заявителя об отсутствии признаков недобросовестности (злоупотреблении, умышленности). Факт нарушения законодательства (ненаправление контракта) является юридически значимым, а именно: в соответствии с положениями части 13 статьи 70 Закона № 44-фз победитель торгов признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные указанной статьей, он не направил заказчику проект договора, подписанный лицом, уполномоченным на подписание договора от имени победителя торгов.
Судом не принимаются доводы предпринимателя о неопытности, о принятии участия в закупке в первый раз.
Также учитывается судом социальная значимость уклонение от заключения договора на оказание услуг по аренде рекламного места, монтажу (демонтажу) двух баннеров с социальной антикоррупционной пропагандой на рекламных щитах (билбордах) для нужд Администрации Балаковского муниципального района Саратовской области.
Кроме этого, суд учел длительный срок задержки направления подписанного договора, а именно: ИП... предпринимал меры по заключению и направлению контракта 02 октября 2014 года."

Возможно ли включение в РНП победителя, не подписавшего договор из-за неисправности компьютера?

Нет, включение в РНП такого победителя незаконно.
Об этом говорится в Решении АС Свердловской области от 28.01.2015 г. по делу N А60-48829/2014. АС сделал следующий вывод:
"Из положений контрактной системы следует, что включение в РНП является не чем иным как санкцией за недобросовестное поведение участников закупок, выраженное в неправомерном нарушении установленных контрактной системой требований и правил.
Данный вывод соответствует правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в постановление от 30.07.2001 N 13-П и в постановление от 21.11.2002 N 15-П. Согласно позиции КС РФ меры государственного понуждения должны соответствовать характеру совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины участника закупки, его финансового положения и иных обстоятельств существенных при рассмотрении дел данной категории. Применяемые государством санкции должны соответствовать требованиям Конституции Российской Федерации и принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, пресекать возможность произвольного истолкования и применения установленных Конституцией РФ требований и принципов.
Таким образом, при разрешении вопроса о признании участника закупок уклонившимся от заключения договора и включение в РНП ФАС России не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения контрактной системы и обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, оценив существенность нарушения, степень вины участника, ущерб, нанесенный государственному заказчику.
Рассмотрев все материалы дела и оценив все представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, Арбитражный суд пришел к выводу, что обстоятельства дела говорят о том, что все возможные действия и воля ИП... были направлены на заключение контракта с заказчиком."

Возможно ли включение в РНП поставщика, отказавшегося в одностороннем порядке от исполнения контракта?

Нет, включение в РНП незаконно.
В своем Письме Минэкономразвития РФ от 18.08.2015 N Д28и-2500 об этом указало. Министерство объясняет свою позицию тем, что статья 104 Федерального закона контрактной системе не предусматривает такой возможности.

В случае не подписания победителем торгов договора по причине смены руководства компании, законно ли включение в РНП?

Да, включение в РНП законно.
7 ААС указал об этом в своем Решении от 24.09.2015 по делу N 07АП-7395/2015. Арбитражный суд пришел к выводу, что должен в каждом конкретном случае оценивать заказчик, почему победитель закупки уклонился от заключения договора. Для включения в РНП обязательно наличие недобросовестности при отказе или уклонении от подписания договора. При этом суд принял во внимание, что смена руководства хозяйствующего субъекта не является добросовестным поведением в рамках рассматриваемого вопроса о включение в РНП. Исключения составляют случаи, когда такая смена руководства (директора) вызвана объективными причинами, которые победитель должен доказать.

В каких случаях сведения об участнике закупки включаются в РНП при расторжении договора заказчиком в одностороннем порядке?

При расторжении заказчиком договора в одностороннем порядке включение в РНП возможно только, если договор расторгнут по причине существенных нарушений подрядчиком своих обязательств по контракту. Минэкономразвития РФ отметило это в своем письме от 27.07.2015 г. N Д28и-2147. Также Минэко обратило внимание, что гарантийные обязательства прекращаются вместе с расторжением договора.