Договор подряда или как подрядчику защититься от недобросовестного заказчика
Ознакомившись с данной статьей, Вы вооружитесь некоторыми знаниями, которые позволят защититься от действий недобросовестных заказчиков.
Договор подряда является самым распространенным, но в то же время и самым непростым видом договора в предпринимательской деятельности, именно по этой причине львиная доля судебных разбирательств приходится именно на неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядных договоров.
У данного вида договора имеется множество тонкостей и нюансов, незнание которых не только значительно усложняет для подрядчиков его исполнение и последующую судебную защиту, но и дает недобросовестному заказчику массу возможностей для одностороннего отказа от договора (расторжения) и применения к подрядчику различных санкций в виде штрафа, неустойки, взыскания убытков и т.д., вплоть до включения подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков.

Как правило заказчик, особенно в госзакупках, является более сильной стороной договора (контракта), т.к. участникам госзакупок Закон о контрактной системе практически не дает возможностей включить в проект договора (контракта) условия, которые бы их устраивали. Это объясняется тем, что Закон о контрактной системе направлен прежде всего на защиту госзаказчиков.
Возникает справедливый вопрос — как же защититься от недобросовестных заказчиков, если Закон на их стороне?

Кстати, нередки случаи, когда подрядчики намучившись с исполнением одного — двух госконтрактов больше не хотят участвовать в госзаказах, т.к. вместо прибыли они выходят в ноль или вовсе в минус и приобретают нервный тик.

Поспешим Вас успокоить!
При соблюдении требований закона подрядчик тоже может быть и сильной стороной договора подряда, что позволит не только защитить свои интересы, но и взыскать с недобросовестного заказчика дополнительную выгоду.

Достоверность своих слов мы подтверждаем судебными делами № А68-563/2016 и № А40-7186/2016 из нашей арбитражной практики.

Современное законодательство для защиты интересов подрядчиков предусматривает такие возможности как:

— право на изменение цены работ;

— право на приостановление работ;

— право на удержание результата работ;

— право на отказ от договора и право требовать компенсации убытков, вызванных простоем, и др.

Соблюдением перечисленных правил в своей предпринимательской деятельности Вы сможете защитить Вашу организацию от недобросовестного заказчика не только при исполнении договора (контракта), но и в судебных тяжбах.

А теперь давайте разберем перечисленные правила.
Правило № 1 — Документооборот
Документооборот — это основа защиты подрядчика от недобросовестного заказчика.

Помните, у Владимира Маяковского: «Без бумажки ты — букашка, а с бумажкой — Человек».
1. Общение строго в письменной форме, при этом подтверждение факта приёмки корреспонденции обязательно!
Настоятельно рекомендуем вести переписку с заказчиком. Это может быть, как переписка посредством электронной почты, так и направление официальных документов.

В случае, если Вы ведете с заказчиком переписку по электронной почте, то адреса электронной почты заказчика должны быть указаны в аукционной (конкурсной) документации или в госконтракте. Если же сотрудник заказчика будет просить Вас направлять письма на иной электронный адрес, не соглашайтесь на это. Либо заказчик официально должен подтвердить принадлежность иного электронного адреса его сотруднику.

В противном случае в суде недобросовестный заказчик скажет, что ему незнаком адрес электронной почты, на который Вы направляли ему письма и таким образом окажется, что Вы ничего не направляли недобросовестному заказчику.

Также настоятельно рекомендуем все документы, которые Вы направили заказчику по электронной почте, дублировать ФГУП «Почта России» с описью вложения и уведомлением о доставке, либо, при возможности, передавать документы нарочно под отметку о получении.

Вручая документ нарочно, проследите за тем, чтобы на документе сотрудник заказчика поставил штамп организации, свои должность и фамилию.

Если Вы не будете вести переписку и понадеетесь на честное слово заказчика, то в лучшем случае это существенно снизит Ваши шансы на победу в судебном споре, а в худшем — Вы проиграете дело.

2. Полномочия представителей заказчика должны подтверждаться в письменном виде.
Вы спросите, зачем это нужно, я ведь и так знаю, что это сотрудник заказчика? Да и времени не было проверять полномочия.

Да все по той же причине!

В суде недобросовестный заказчик может указать, что не получал никаких писем, актов и т.д. А то, что подрядчик передал некой Марье Ивановне акты скрытых работ, ни о чем не говорит, т.к. у недобросовестного заказчика такой сотрудницы нет. А если и есть, то у неё нет полномочий на получение таких документов или их подписание.

Требуйте у заказчиков подтверждение полномочий сотрудников в письменном виде (доверенности, приказы и т.п.). Из представленных документов будет понятно каким сотрудникам, в каком виде и каким способом вручать или направлять документацию по договору.

Пример из судебной практики.


Подрядчик обратился с исковым заявлением о взыскании задолженности с недобросовестного заказчика по договору подряда. В основании своих требований он представил акт выполненных работ. Подрядчик утверждал, что данный акт он вручил под роспись представителю недобросовестного заказчика.

Недобросовестный заказчик же в свою очередь указал, что у указанного представителя не было полномочий не получение и подписание актов выполненных работ.

На основании отсутствия полномочий у представителя недобросовестного заказчика на получение и подписание актов выполненных работ и того, что подрядчик не направил указанные акты иным способом (нарочно или почтой), суд посчитал, что подрядчик не выполнил обязанность по извещению недобросовестного заказчика о выполненных работах и отказал во взыскании задолженности.

3. Все изменения и дополнения необходимо согласовывать в письменном виде и в соответствии с условиями договора.
Нередко возникают ситуации, когда помимо работ, указанных в договоре подряда, необходимо выполнить дополнительные работы, не предусмотренные договором.

Дополнительные работы необходимо согласовывать с заказчиком в виде Дополнительного соглашения к основному Договору подряда.

В Дополнительном соглашении обязательно указываются объём, виды и стоимость дополнительных работ.

Если заказчик оказался недобросовестным и отказывается заключать Дополнительное соглашение, то выполнять эти работы мы не рекомендуем, т.к. скорее всего недобросовестный заказчик Вам их не оплатит.

В п. 10 своего информационного письма Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 51 от 24 января 2000 г. «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», указывает следующее: «Подрядчик, не выполнивший предусмотренной законодательством обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы были включены в акт приёмки, подписанный представителем недобросовестного заказчика».

4. Всегда письменно извещайте заказчика о начале работ, а также о письменно уведомляйте о различных препятствующих Вам обстоятельствах, о дате приёмки работ с указанием места и времени приёмки.
Для того, чтобы избежать штрафных санкций за несвоевременное исполнение обязательств по договору подряда, необходимо в письменном виде уведомить заказчика о готовности к сдаче результата работ.

Распространенная ошибка подрядчиков направлять в адрес заказчиков закрывающие акты (КС-2 и КС-3), без уведомления заказчиков о готовности работ к приемке.

В случае если заказчик недобросовестный, то с уверенностью 99% с Вас удержат неустойку и штраф за просрочку обязательств. И Вам ох как трудно будет доказать в суде факт того, что Вы своевременно закончили работы.

Перед направлением актов выполненных работ заказчику, известите в письменном виде заказчика о готовности к сдаче результата работ, с обязательным указанием даты, времени и места приёмки работ.

Пример из судебной практики.

Отказывая в иске о взыскании задолженности с недобросовестного заказчика по договору подряда суд указал на то, что подрядная организация не уведомила заказчика о выполнении всего объёма работ по договору подряда и не сообщила об их готовности к приёмке.

Также суд удовлетворил требования недобросовестного заказчика по встречному иску о взыскании штрафной неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору.

Решение суда первой инстанции устояло и в апелляционной и кассационной инстанциях.

Суды не признали односторонние акты сдачи-приёмки надлежащим доказательством выполнения и сдачи работ.


Правило № 2 — Право на изменение
цены работ
Какое изменение цены в госзаказе, возразите Вы!

И будете абсолютно правы, ведь согласно ч. 2 ст. 34 Закона N 44-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст.ст. 34 и 95 Закона N 44-ФЗ.

К слову статья 34 Закона N 44-ФЗ предусматривает всего лишь один случай, когда возможно изменить условия контракта, — на основании части 18 этой статьи по соглашению сторон контракта при его заключении можно увеличить количество поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, и начальной (максимальной) ценой контракта.

А статья 95 Закона N 44-ФЗ в ч.ч. 1 и 7 ст. 95 дает исчерпывающий перечень случаев, когда условия контракта можно изменить при его исполнении (то есть уже после его подписания).

Вы наверняка скажите, что указанные случаи нельзя отнести к защите прав и интересов предпринимателей. Но если посмотреть на это с другой стороны, то… Статья 34 дает возможность предпринимателям повысить цену контракта на 10% и тем самым заработать больше. А положения статьи 95 защищают подрядчиков от произвола недобросовестных заказчиков на необоснованное снижение цены контракта.

Сохранение условий государственных и муниципальных контрактов в том виде, в котором они были изложены в извещении о проведении открытого торгов и в закупочной документации, невозможность ведения переговоров между заказчиками и участниками закупок (ст. 46 Закона) и исполнение контракта на условиях, указанных в документации, направлены на обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной конкуренции, обеспечение в связи с этим эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, на предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов с тем, чтобы исключить случаи обхода закона недобросовестными заказчиками — искусственного ограничения конкуренции при проведении аукциона и последующего создания для его победителя более выгодных условий исполнения контракта.

Но это в госзакупках.

А в обычных условиях возможность изменения цены договора в одностороннем порядке ставится в зависимость от условий договора подряда, а именно от того, какая цена предусмотрена договором — приблизительная или твёрдая (п. 4 статьи 709 ГК РФ).
1. Приблизительная цена
Если по мнению подрядчика необходимо выполнить дополнительные работы, которые не оговорены в договоре подряда, то изменить приблизительную цену договора подряда возможно на основании п. 5 ст. 709 и ст. 743 ГК РФ.

Для этого подрядчику важно документально соблюсти регламентированную законодательством процедуру реализации права. И при этом не забывайте ПРАВИЛО № 1 — ДОКУМЕНТООБОРОТ.

Если подрядчик при выполнении работ обнаружил необходимость проведения дополнительных работ, которые не учтены технической документацией договора в связи с чем требуется увеличения сметной стоимости строительства, то он обязан предупредить об этом заказчика в письменном виде — направить ему уведомление.

Если заказчик в десятидневный срок не направит ответ на Ваше уведомление, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счёт заказчика. О приостановлении работ также направляется уведомление в письменном виде.

Следует помнить, что если заказчик докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ, то он освобождается от возмещения этих убытков.

Если подрядчиком не будут соблюдены перечисленные действия, закрепленные в положениях пунка 3 статьи 743 ГК РФ, он не сможет требовать от недобросовестного заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

2. Твёрдая цена
Если договором подряда установлена твердая цена, а стоимость материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, существенно возросла, подрядчик имеет право требовать увеличения твердой цены. При отказе заказчика выполнить требование об увеличении твердой цены договора, подрядчик имеет право расторгнуть договор в соответствии со статьей 451 ГК РФ.

Также, если по не зависящим от подрядчика причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов, то твердую цену договора в таком случае можно изменить на основании п. 3 статьи 744 ГК РФ.

Не следует путать основания для изменения твердой цены с дополнительными работами!

Для наглядности приведем пример.

Арбитражный суд Московского округа в своем постановлении по делу № А40-89030/13 указал, что дополнительные работы по договору, в котором стороны установили твердую цену, могут быть оплачены, если стороны заключили дополнительное соглашение о согласовании таких работ.

В случае отсутствия согласования дополнительных работ сторонами, дополнительные работы могут быть оплачены при наличии доказательств необходимости немедленных действий в интересах заказчика.

Добросовестный подрядчик соблюдал все необходимые процедуры для согласования дополнительных работ: согласовал с недобросовестным заказчиком локальные сметные расчёты, дефектные ведомости, направлял письма о необходимости проведения дополнительных работ.

А недобросовестный заказчик в ответных письмах согласовывал дополнительные работы и даже подписал акты КС-2 и справки КС-3.

Но, к сожалению, все эти действия не имели никакого значения в отсутствие дополнительного соглашения к договору подряда об изменении перечня работ, и недобросовестный заказчик об этом прекрасно знал.

Суть твердой цены изложена в пункте 6 статьи 709 ГК РФ и она заключается в том, что заказчик не вправе требовать её уменьшения, а подрядчик её увеличения, даже если в момент заключения договора стороны не могли предусмотреть полный объем работ или расходов необходимых для этих работ.

Данная норма права хороша для подрядчика тем, что недобросовестный заказчик не имеет права требовать уменьшения твердой цены договора, естественно при условии выполнения работ качественно и в полном объеме.

В первую очередь это касается подрядчиков, которые работают с государственными и муниципальными заказчиками.

Зачастую недобросовестные заказчики отказываются подписывать акты выполненных работ, указывая на завышенные затраты и предлагают подписать акты на меньшую сумму.

Так, девятый арбитражный апелляционный суд в деле N А40-144586/13 отказал недобросовестному заказчику в удовлетворении исковых требований о взыскании с подрядчика неосновательного обогащения в размере 1 244 565 руб. 22 коп. со ссылкой на твёрдую цену контракта и пункт 4.1 статьи 9 ФЗ N 94-ФЗ, действующего на дату исполнения контракта.

Подрядчиком в срок и в полном объеме выполнены работы по контракту на сумму 8 005 958 руб. 70 коп. Заказчик принял работы без претензий и оплатил их в полном объёме.

Однако актом проверки контролирующего органа установлено завышение объёмов работ и соответственно их стоимости на сумму 1 244 565 руб. 22 коп.

Недобросовестный заказчик, ссылаясь на Акт проверки Главного контрольного управления города Москвы, обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании с подрядчика неосновательного обогащения в размере 1 244 565 руб. 22 коп.

Еще один инструмент для увеличения цены договора – это пункт 3 статьи 744 ГК РФ «Внесение изменений в техническую документацию».

В ситуации, когда по независящим от подрядчика обстоятельствам стоимость работ превысила смету на 10% и более, а недобросовестный заказчик не хочет увеличивать цену договора, подрядчик имеет право обратиться в арбитражный суд с требованием пересмотра сметы и тем самым добиться увеличения цены договора.

Правило № 3 — Право на приостановление работ: как правильно приостановить работы
по договору подряда и не получить претензии
о срыве сроков выполнения работ
Подрядчики частенько, да что греха таить — ПОСТОЯННО сталкиваются с задержкой исполнения встречных обязательств со стороны недобросовестных заказчиков.

К самым распространенным случаям относятся такие как, несвоевременное (позднее) предоставление строительной площадки или её предоставление не соответствующей содержащимся в госконтракте условиям, что не позволяет подрядчику нормальное ведение работ и их завершение в срок. Также недобросовестный заказчик может не предоставить своевременно оборудование, техническую документацию или задержать выплату аванса и т.п.

Несвоевременное исполнение встречных обязательств недобросовестными заказчиками приводит к тому, что подрядчики не укладываются в сроки выполнения работ. А это, как мы уже знаем, ведет к неустойкам, штрафам и реестру недобросовестных поставщиков.

Ну а что — загнал «не своего» подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков и на два года убрал конкурента с рынка. А заодно и другим «не своим» пример показать, чтобы не лезли не в «свои» госзакупки. Удобно!

Как с этим бороться?

1. В соответствии с положениями статьи 716 ГК РФ, в случае обнаружения подрядчиком обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность её завершения в срок, подрядчик обязан приостановить работу.
Цитата: Незнание законов не освобождает от ответственности.

Хороший пример ответственности за незнание статьи 716 ГК РФ можно увидеть в арбитражном деле N А41-39905/13.

Недобросовестный заказчик — ФГБУ «Российский реабилитационный центр «Детство» Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации, подал исковое заявление о взыскании неустойки в размере 169 475 278 руб. 22 коп. за просрочку исполнения обязательств по капитальному ремонту помещений спального корпуса № 1.

Арбитражный суд Московской области частично удовлетворил иск о взыскании с подрядчика неустойки по договору подряда, поскольку подрядчиком не представлено доказательств приостановления выполнения работ по договору в порядке статьи 716 ГК РФ в сроки выполнения работ, согласованные в договоре и взыскал с подрядчика неустойку в размере 23 198 060 руб., а также расходы по госпошлине в сумме 138 990 руб. 30 коп.

Согласитесь, неприятно, когда недобросовестный заказчик специально чинит препятствия и не дает Вам возможности исполнять обязательства по госконтракту, а потом еще и неустойку с Вас за это взыскивает.

Но, если грамотно и своевременно применить положения статьи 716 Гражданского кодекса, то этого можно избежать.

В арбитражном деле № А32-3756/2013 недобросовестный заказчик — администрация Ильского городского поселения Северского района обратился в арбитражный суд Краснодарского края с исковыми требованиями к ООО «Гранд Плюс» о расторжении муниципального контракта от 21.11.2012 № 18/12, взыскании неустойки в сумме 595 975 рублей 60 копеек и обязании ответчика вернуть администрации Ильского городского поселения полученное по акту приема-передачи оборудование (сирены С-40С в количестве шести штук).

Но ООО «Гранд Плюс» оказалось не из робких и обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением к недобросовестному заказчику о взыскании стоимости выполненных работ по контракту в размере 78 768 рублей.

Поскольку ООО «Гранд Плюс» грамотно и своевременно воспользовалось своим правом приостановки работ по госконтракту, а именно уведомило недобросовестного заказчика о невозможности выполнения работ, поскольку не согласованы места установки и подключения средств оповещения (сирен), то недобросовестный заказчик не смог доказать суду нарушения сроков окончания работ по вине подрядчика.

Арбитражный суд решил недобросовестному заказчику в удовлетворении исковых требований отказать, а исковые требования ООО «Гранд Плюс» о взыскании с недобросовестного заказчика стоимости работ в размере 78 768 рублей задолженности удовлетворить. А также взыскать с недобросовестного подрядчика 3 150 рублей 72 копейки расходов по уплате государственной пошлины.
2. Статья 719 ГК РФ наделяет Подрядчика правом не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушения недобросовестного заказчика своих обязанностей по договору подряда препятствуют исполнению договора подрядчиком.
То же самое Подрядчик имеет право сделать, если имеются обстоятельства, очевидно свидетельствующие о том, что исполнение недобросовестным заказчиком своих обязанностей не будет произведено в установленный договором срок.

В деле N А32-35041/2014 от 15 мая 2015 г., ответчик (подрядчик) снизил размер неустойки с 4 000 000 руб. до 85 000 руб., т.к. представил суду доказательства того, что истцом (недобросовестным заказчиком) неоднократно были нарушены обязательства по договору, а именно недобросовестный заказчик передал строительную площадку с опозданием и в непригодном для выполнения работ состоянии. Также несвоевременно принял меры по устранению зависящих от истца препятствий к выполнению работ, а именно: письма, где подрядчик неоднократно обращался к недобросовестному заказчику с требованием передать строительную площадку, при этом уведомляя недобросовестного заказчика о возможности срыва сроков строительства объекта, претензионные письма о невозможности выполнения работ в связи с непригодностью строительной площадки для строительства объекта, а также уведомления о необходимости разрешения вопросов о проведении и финансировании дополнительных работ, обусловленных недостатками переданной строительной площадки.

Такие основания являются самыми сильными и мощными инструментами в защите прав подрядчика. Для того, чтобы воспользоваться такими инструментами, при заключении договора подряда необходимо предусмотреть встречные обязательства заказчика, без которых выполнение договора со стороны подрядчика невозможно (например, оплата аванса или отсутствие на площадке производства работ третьих лиц — иных производителей работ).
3. Абзац 2 пункта 3 статьи 743 ГК РФ обязывает подрядчика приостановить выполнение работ с отнесением убытков, вызванных простоем, на счёт недобросовестного заказчика при неполучении от него ответа на своё сообщение о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтённых в технической документации, которые увеличивают сметную стоимость строительства объекта (п. 5 статьи 709 ГК РФ и п. 3 статьи 743 ГК РФ).
Восьмой арбитражный апелляционный суд по делу N А70-12085/2012 удовлетворил требование о взыскании с недобросовестного заказчика задолженности по государственному контракту, т.к. подрядчик, установив, что в процессе строительства объекта возникла необходимость в выполнении дополнительных работ, направил в адрес недобросовестного заказчика соответствующие документы (акты).

Направленные акты заказчик утвердил, что говорит о согласовании сторонами договора подряда вопроса о проведении дополнительных работ, не предусмотренных ранее в договоре подряда. Таким образом, суд посчитал, что обязательства подрядчиком выполнены надлежащим образом, и удовлетворил иск.

Однако на деле подрядчики редко соблюдают положения статьи 743 ГК РФ, в связи с чем огромное количество решений арбитражных судов по данной категории дел вынесено не в пользу подрядчиков (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.06.2014 по делу N А33-3002/2013, постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.07.2014 по делу N А66-12350/2012, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.08.2014 по делу N А32-11618/2012 и пр.).
Давайте закрепим порядок приостановки работ, чтобы в будущем недобросовестный заказчик не предъявил вам претензий о просрочке выполнения работ.
  1. Включите в договор подряда условия о праве приостановить работы в случае просрочки выполнения встречных обязательств: выплаты аванса, нахождения на строительной площадке третьих лиц и т.п.
  2. Письменно извещайте заказчика (с отметкой о вручении — помните правила документооборота?) о необходимости исполнения им встречных обязательств со ссылкой на возможный срыв срока выполнения работ. Важно указывать, какие именно обязательства должен исполнить заказчик!
  3. Документально фиксировать дату исполнения заказчиком встречных обязательств (составляйте двухсторонние акты).
  4. Возобновлять работы только строго после письменного указания заказчика! Очень частое нарушение подрядчиков. Если вы в результате выполните работы некачественно, то взыскать их стоимость с заказчика не получится, если вы не представите суду уведомление о приостановлении и письменных указаний заказчика о выполнении указанных работ.
Правило № 4 — Право на удержание
результата работ
В соответствие с положениями статьи 712 ГК РФ в случае, если недобросовестный заказчик отказывается оплачивать выполненные работы, то Подрядчик имеет право удержать не только результаты работ, но и даже принадлежащее недобросовестному заказчику оборудование, переданное ему заказчиком для переработки (обработки) вещи, также остатки неиспользованного материала и другого оказавшегося у Подрядчика имущества недобросовестного заказчика.

В положениях статей 359 и 360 ГК РФ прописан порядок удержания и удовлетворения требований Подрядчика за счет удерживаемой вещи недобросовестного заказчика.
Как реализовать право удержания вещи?

Нужно знать, что право удержания вещи недобросовестного должника возникает у Подрядчика только в случае, если эта самая вещь оказалась в его распоряжении на законном основании.

Подрядчикам нужно знать, что до сдачи результата работ Подрядчик имеет право владения указанным результатом работ (вещью). Это самое право владения и будет законным основанием, на котором Подрядчик может удерживать вещь.

С правом на удержание разобрались. Теперь нужно понять, как реализовывать его на практике. Ведь это очень непростая задача.
1. Нужно знать, что Подрядчик, после расторжения договора при наличии задолженности по оплате выполненных работ, имеет право удерживать переданное недобросовестным заказчиком имущество, если стоимость этого имущества существенно не превышает размер долга.

Такая позиция указана в Определение ВАС РФ от 24 января 2011 г. N ВАС-18406/10 по делу N А36-1/2010 и в Постановление ФАС Центрального округа от 22 октября 2010 г. по делу N А36-1/2010. Суды в обоих случаях указали, что удерживать имущество, которое существенно дороже долга, незаконно. Также нужно не забывать, что Подрядчик обязан обратиться в суд с исковыми заявлением об обращении взыскания на удерживаемое имущество в соответствие со статьей 360 Гражданского кодекса Российской Федерации.

2. Необходимо помнить, что удерживать или обратить взыскание на вновь созданный объект нельзя, если собственник на него не определен.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в своем Постановлении от 18 декабря 2008 г. N КГ-А41/11656-08 по делу N А41-4669/08 указал следующее: «… поскольку право собственности на объект незавершённого строительства не было зарегистрировано и собственник объекта незавершённого строительства в установленном порядке не определён, обращение взыскания на такое имущество путём его реализации по правилам, установленным статьей 350 Гражданского кодекса Российской Федерации, невозможно».

По-иному на данную ситуацию посмотрел ФАС Поволжского округа. В своем Постановлении от 15 мая 2008 г. по делу N А57-15861/07 он сослался на положения статьи 712 Гражданского кодекса Российской Федерации, где объектом удержания может являться результат работ и сделал следующий вывод: право на удержание Подрядчиком результата незавершённой работы гражданским законодательством не предусмотрено.

Принимая во внимание спорный характер удержания результата работ и небогатую судебную практику по этому вопросу, Подрядчикам рекомендуется пользоваться положениями статьи 712 ГК РФ со ссылкой на приостановление работ.

Продолжение статьи будет опубликовано в ближайшее время.

Показать еще